Трудовой или договор подряда

В каких случаях следует заключать трудовой договор, а когда можно ограничиться договором подряда?

Как правило, для выполнения работы между заказчиком и исполнителем заключается договор. В зависимости от характера предстоящей работы это могут быть как трудовые отношения, регулируемые ТК РФ, так и отношения гражданско-правового характера, регулируемые ГК РФ.

Для того чтобы заключить определенный вид договора, необходимо понять суть каждого из договоров и не путать их друг с другом. (Основные различия — см. таблицу.)

Юридическое лицо (индивидуальный предприниматель, физическое лицо — наниматель)	Физическое лицо
Трудовой договор	Гражданско-правовой договор
1. Письменная форма сделки (ст. 67 ТК РФ). При отсутствии письменного договора последний считается заключенным с момента фактического начала работы. Стороны договора: работник и работодатель	1. Письменная или устная (ст. ст. 158, 161 ГК РФ). Стороны договора: заказчик и подрядчик (исполнитель)
2. Обязательное оформление следующих документов: — личное заявление работника; — приказ о приеме на работу на должность в соответствии со штатным расписанием; — запись в трудовой книжке; — ознакомление работника с локальными нормативными актами организации	2. Заключение договора на выполнение работ (оказание услуг) в форме договоров подряда, поручения и т.д. Возможно наличие приложений к договору (сметы, этапов выполнения работ и т.п.)
3. Для выполнения работ по должности (трудовой функции) на постоянной основе в зависимости от квалификации, профессии (ст. ст. 15, 56, 57 ТК РФ)	3. Для выполнения определенных работ, оказания услуг как индивидуально- конкретного задания (создания определенного материального результата) вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности разового или периодического характера в согласованный срок (гл. 39 ГК РФ, ст. ст. 708, 783 ГК РФ)
4. Работник обязан соблюдать режим работы и отдыха, установленный в организации. Предусмотрена возможность наложения дисциплинарного взыскания (замечание, выговор, увольнение). В соответствии с положением о начислении заработной платы, положением о премировании возможно лишение премии или ее части (ст. 192 ТК РФ)	4. Подрядчик (исполнитель) не обязан соблюдать режим работы и отдыха, установленный в организации. Наложение дисциплинарных взысканий неприменимо. Вследствие просрочки выполнения работ (оказания услуг) возможно возмещение убытков (ст. ст. 708, 405 ГК РФ)
5. Работодатель должен обеспечить условия труда, соответствующие указанным условиям в законодательстве РФ	5. Подрядчик (исполнитель) самостоятельно определяет приемы и способы выполнения заказа
6. Работник возмещает работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб (ст. 238 ТК РФ). Если работником не заключен договор о полной материальной ответственности (ст. 243 ТК РФ), то он возмещает работодателю причиненный ущерб в размере среднемесячной зарплаты (ст. 241 ТК РФ)	6. Риск случайной гибели (или случайного повреждения) материалов, оборудования несет предоставившая их их сторона. Риск случайной гибели (или повреждения) результата работ до приемки заказчиком несет подрядчик (исполнитель) (ст. ст. 705, 783 ГК РФ)
7. Работник ежемесячно получает заработную плату на основании тарифных ставок либо окладов независимо от достигнутого результата и не ниже МРОТ (ст. ст. 132, 135 ТК РФ). Выплата может производиться по зарплатной ведомости, безналичным перечислением на карты, в редких случаях по расходному ордеру (малочисленный штат работников)	7. Размер вознаграждения устанавливается соглашением сторон. Если не оговорен порядок предоплаты, то оплачивается только конечный результат на основании подписанного акта приема-сдачи работ. Выплата производится по расходному кассовому ордеру или безналичным перечислением денежных средств на счет подрядчика (исполнителя)
8. Работник имеет право на гарантии и льготы, предусмотренные ТК РФ (оплачиваемые ежегодный отпуск и период временной нетрудоспособности, оплату вынужденного простоя и компенсации при сокращении численности (штата) работников или ликвидации организации)	8. Льготы и компенсации на подрядчика не распространяются. Премирование осуществляется лишь в случае соответствующего условия в договоре
9. Льготы и компенсации на подрядчика не распространяются. Премирование осуществляется лишь в случае соответствующего условия в договоре	9. Отчисление обязательных выплат (НДФЛ, ЕСН, в том числе взносов на обязательное пенсионное страхование и части, перечисляемой в ФСС, за исключением взносов на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если это не предусмотрено условиями договора). Если подрядчик является индивидуальным предпринимателем, то все налоги он обязан начислять и уплачивать за себя сам
10. Расторжение договора возможно по соглашению сторон, по инициативе работника, по инициативе работодателя (при соблюдении определенных условий и процедур), по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, и иным основаниям (ст. 77 ТК РФ)	10. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон, в одностороннем порядке (в любое время), допускаемом законом или соглашением (ст. ст. 717, 782 ГК РФ), а также по требованию одной из сторон в судебном порядке (ст. 450 ГК РФ)

Таким образом, трудовые отношения являются достаточно жесткой и обязывающей формой взаимодействия сторон, в то время как гражданско-правовые отношения строятся на гораздо более свободных условиях.

Однако следует отметить, что сторонам необходимо четко представлять, , и в соответствии с этим грамотно составлять договор, поскольку простое замещение трудовых договоров договорами гражданско-правового характера со стороны как организации, так и исполнителя чревато неприятными последствиями в случае признания судом такого факта.

Так, для работодателя наступит необходимость произвести все выплаты, предусмотренные ТК РФ, и, возможно, восстановить исполнителя договора на работе. Кроме того, нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1 тыс. до 5 тыс. руб., на юридических лиц — от 30 тыс. до 50 тыс. руб. (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ). Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой грозит заказчику работ налоговыми последствиями. Так, страховые взносы на вознаграждение по договорам подряда начисляются в меньшем размере, чем по выплатам по трудовым договорам. И новоиспеченному работодателю могут доначислить страховые платежи, пени и штрафы.

Понравилась статья? Поделись с миром