Многие белорусские граждане рассматривают Россию как источник заработка. В статье мы рассмотрим один из вариантов трудоустройства белорусского гражданина, имеющего статус временно пребывающего.
Белорусы, как и любые другие иностранные граждане, могут пребывать в России в статусе (ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», далее — Закон N 115-ФЗ):
— постоянно проживающих;
— временно проживающих;
— временно пребывающих.
Но при этом по сравнению с другими иностранцами они имеют ряд преимуществ, которые следует учесть при найме.
Какие преимущества имеют белорусские граждане
Белорусские граждане имеют равные права с гражданами России в оплате труда, режиме рабочего времени и времени отдыха, охране и условиях труда и других вопросах трудовых отношений (п. 2 Решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22.06.1996 N 4).
Без визы. Для всех граждан Республики Беларусь (независимо от статуса) разрешен безвизовый въезд и нахождение на территории РФ (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19).
Разрешение на работу не требуется. Белорусским гражданам не нужно получать разрешение на работу (п. 3 Соглашения о правовом статусе трудящихся мигрантов и членов их семей от 19.11.2010, далее — Соглашение о статусе).
Время работы в РФ и пенсионный стаж. Время работы на территории РФ (в том числе на территории бывшего СССР до 13 марта 1992 г.) засчитывается в трудовой стаж (в том числе льготный) для назначения пенсии в Республике Беларусь. Об этом говорится в п. 2 ст. 6 Соглашения стран СНГ от 13.03.1992.
30 дней без учета. Белорусским гражданам разрешено не вставать на миграционный учет в течение 30 суток с даты въезда в Россию (абз. 1 ст. 5 Соглашения о статусе).
Срок временного пребывания на территории РФ. По общему правилу иностранный гражданин, временно пребывающий в РФ в безвизовом порядке, может находиться в России не более 90 суток (абз. 2 п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ). Срок же временного пребывания белорусского гражданина определяется сроком действия трудового и гражданско-правового договора (абз. 2 ст. 5 Соглашения о статусе).
Но как определить, с какого момента белорусский гражданин находится в России, если при пересечении границы отметки в паспорте гражданам Белоруссии не ставят, миграционные карты на них не оформляют? В п. 2 Письма ФМС России от 21.01.2005 N МС-2/559 говорится, что факт пересечения границы они могут подтвердить проездными билетами.
Также документальным подтверждением пребывания на территории РФ могут служить договоры (трудовые и гражданско-правовые), заключенные белорусским гражданином с другими компаниями в предшествующий период.
Трудовая деятельность белорусского гражданина в России
Однако в некоторых случаях российской компании выгоднее оформить с гражданином Белоруссии не трудовой, а гражданско-правовой договор.
В п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ выполнение иностранцем работ по гражданско-правовому договору также признается трудовой деятельностью.
Особенности заключения гражданско-правового договора с белорусом
Организация сама определяет, какой договор ей оформить: трудовой или гражданско-правовой. Рассмотрим вкратце, чем гражданско-правовой договор отличается от трудового.
По общему правилу гражданские правоотношения носят разовый характер, а трудовые — постоянный. Поэтому гражданско-правовой договор всегда имеет срочный характер и заключается для выполнения конкретной работы (ст. 702 ГК РФ). А трудовой договор может быть срочным только в исключительных случаях, перечисленных в ст. 59 ТК РФ.
Заключая гражданско-правовой договор, учтите, что:
— оплачивается результат работы, а не процесс. Поэтому в договоре рекомендуется предусмотреть не повременную оплату, а сумму вознаграждения за выполненный объем работы. Если деятельность исполнителя не привела к достижению результата, организация вправе ее не оплачивать (п. 1 ст. 408 ГК РФ);
— исполнитель по гражданско-правовому договору не обязан подчиняться Правилам трудового распорядка, установленным в организации;
— факт выполнения работ (оказания услуг) должен быть подтвержден документально — актом или другим документом, удостоверяющим приемку.
Подробно о различиях этих видов договоров читайте в электронном журнале «Зарплата», 2010, N 5.
Какие преимущества получает работодатель, заключив гражданско-правовой договор с временно пребывающим белорусом
Экономия на взносах. С вознаграждений по гражданско-правовым договорам с белорусами организация уплачивает меньше страховых взносов, чем с выплат по трудовым договорам.
Примечание. Страховые взносы на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством
С доходов временно пребывающего в РФ иностранного работника не уплачиваются страховые взносы в ФСС РФ на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 15 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ).
Страховые взносы в ПФР уплачиваются только в случае, если с временно пребывающим иностранцем заключен трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор (срочные трудовые договоры) продолжительностью не менее шести месяцев в общей сложности в течение календарного года (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ). К гражданско-правовым договорам данная норма не применяется.
Взносы на случай травматизма начисляются только в том случае, если такое условие содержится в договоре (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).
Примечание. Белорус без ОМС.
В системе ОМС временно пребывающие в РФ белорусы не являются застрахованными лицами (ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ).
В государственных медучреждениях таким работникам бесплатно будет оказана только скорая и неотложная медицинская помощь при несчастных случаях, травмах, отравлениях.
Плановое амбулаторное и стационарное лечение для них возможно только на платной основе в соответствии с договором на предоставление платных медицинских услуг либо договором ДМС (п. п. 3 — 6 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 01.09.2005 N 546).
Нет персонифицированного учета. Заключившим гражданско-правовой договор белорусским гражданам со статусом временно пребывающих в России свидетельство пенсионного страхования оформлять не нужно, поскольку они не упомянуты в ст. 3 Федерального закона от 17.12.2001 N 173-ФЗ.
Трудовые гарантии не предоставляются. На исполнителя не распространяются социальные гарантии, предусмотренные трудовым законодательством, например право на оплачиваемый отпуск (п. 2.2 Определения КС РФ от 19.05.2009 N 597-О-О).
Пособия платить не надо. Временно пребывающему в России белорусскому гражданину пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком, а также иные социальные пособия не выплачиваются (Информация ФСС РФ от 03.03.2011, ст. 8 Договора между РФ и Республикой Беларусь о сотрудничестве в области социального обеспечения от 24.01.2006).
Примечание. У работника-белоруса есть больничный.
Если заключивший трудовой договор временно пребывающий белорус предъявит работодателю листок нетрудоспособности, выданный в связи с заболеванием или бытовой травмой, оплачивать его не нужно. Больничный лист свидетельствует только о том, что работник отсутствовал на работе по уважительной причине. Оплатить время болезни временно пребывающему иностранному работнику работодатель может за счет собственных средств (Письмо ФСС РФ от 02.04.2010 N 02-03-16/08-526П).
Если случилась производственная травма. Если такой исполнитель застрахован на случай травматизма, при производственной травме он имеет право на пособие по временной нетрудоспособности, единовременную и ежемесячные страховые выплаты и оплату расходов на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).
Какие документы нужно оформить при заключении гражданско-правового договора
Оказание услуг по гражданско-правовым договорам регулируется Гражданским, а не Трудовым кодексом (ч. 8 ст. 11 ТК РФ), поэтому оказывающие услуги по таким договорам не являются работниками организации.
Прием на работу в этом случае не производится, запись в трудовую книжку не вносится, оказание услуг оформляется гражданско-правовым договором, а факт оказания услуг подтверждается актом выполненных работ (услуг). Табель учета рабочего времени на исполнителей работ не ведется.
Обязанности заказчика работ, если исполнитель — временно пребывающий гражданин Белоруссии
По общему правилу после того, как компания заключит с иностранным работником, прибывшим на территорию РФ в безвизовом режиме, договор, она должна уведомить об этом миграционную службу и службу занятости (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). Направить извещение в указанные органы компания должна, если одновременно выполнены два условия:
— иностранец прибыл в РФ в безвизовом порядке;
— он имеет разрешение на работу.
О заключении гражданско-правового договора с белорусским гражданином извещать миграционную службу и службу занятости не нужно. Дело в том, что граждане Белоруссии не обязаны получать разрешение на работу. А значит, второе условие не выполняется.
Уведомлять или нет об этом налоговую инспекцию, организация должна решить самостоятельно. И вот почему. В ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, устанавливающей порядок привлечения к работе иностранных граждан, прибывающих в Россию в безвизовом порядке, такая обязанность не предусмотрена. Однако она установлена пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ.
Мнение по этому вопросу Президиума ВАС РФ отражено в Постановлении от 02.02.2010 N 11773/09. Судьи указали, что положения ст. 18 Закона N 115-ФЗ не применяются в отношении иностранных граждан, прибывающих в Россию в безвизовом порядке. Ведь по общему правилу на таких граждан не нужно оформлять приглашение на въезд. А как мы знаем, такие приглашения гражданам Белоруссии не требуются.
НДФЛ
Согласно п. 1 ст. 21 Соглашения об избежании двойного налогообложения от 21.04.1995 белорусские граждане не должны подвергаться в России более обременительному налогообложению, чем российские (далее — Соглашение от 21.04.1995). Поэтому доходы временно пребывающего белорусского гражданина облагаются налогами в соответствии с Налоговым кодексом РФ (за некоторыми исключениями). В частности, на выплаты по гражданско-правовым договорам, заключенным с белорусом, нужно начислить НДФЛ (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ, Письмо Минфина России от 07.11.2011 N 03-04-06/3-298).
Порядок удержания налога с вознаграждения белорусского гражданина по гражданско-правовому договору с российской компанией зависит от срока, на который он заключен. Более подробно об этом вы сможете причитать в статье «НДФЛ с белорусов«
Договор заключен на срок менее 183 дней
Если гражданско-правовой договор заключен на срок менее 183 дней, ставка налога будет зависеть от налогового статуса белорусского гражданина.
Статус налогового резидента РФ белорусский гражданин приобретает, если период его нахождения на территории РФ составил 183 календарных дня и более (п. 2 ст. 207 НК РФ):
— в текущем году;
— начался в предшествующем году и закончился в текущем.
Доходы налоговых резидентов РФ облагаются по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). Если до заключения договора иностранец находился в России менее 183 дней в течение 12 следующих подряд календарных месяцев, он не признается налоговым резидентом РФ. И к его доходам применяется ставка 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).
Примечание. Вознаграждения по гражданско-правовому договору с белорусами — доход от трудовой деятельности белорусского гражданина.
Поскольку трудовой деятельностью иностранца признается работа не только по трудовому, но и по гражданско-правовому договору, вознаграждения, выплачиваемые по таким договорам, также относятся к доходам от трудовой деятельности (Письмо Минфина России от 19.08.2010 N 03-04-06/6-182).
Как видим, налоговый статус белорусских граждан, заключивших договор на срок менее 183 дней, устанавливается в зависимости от количества дней их фактического пребывания в России.
Договор заключен на срок более 183 дней
Если договор заключен более чем на 183 дня, для граждан Республики Беларусь устанавливается особый порядок определения их текущего налогового статуса (п. п. 1 и 2 ст. 1 Протокола от 24.01.2006 к Соглашению от 21.04.1995). Они признаются налоговыми резидентами РФ с даты вступления в силу трудового или гражданско-правового договора, если он заключен на срок более 183 дней.
Наличие договора, предусматривающего длительность работы не менее 183 дней, позволяет применять к доходам белоруса ставку НДФЛ 13%, не дожидаясь истечения 183 дней пребывания на территории РФ (Письмо Минфина России от 14.08.2009 N 03-08-05).
Особенности определения налогового статуса
В течение налогового периода, в котором белорусский гражданин заключил гражданско-правовой договор на срок более 183 дней, к его доходам применяется налоговая ставка 13%.
Но окончательный налоговый статус иностранного гражданина устанавливается по итогам налогового периода (Письмо Минфина России от 05.04.2012 N 03-04-06/6-98). При его определении учитываются и дни, когда белорус фактически находился на территории РФ, но не работал (Письмо Минфина России от 14.08.2009 N 03-08-05).
Если в течение календарного года (например, за январь — июль) продолжительность пребывания белорусского гражданина в России достигла 183 дней, то до конца года его налоговый статус уже не изменится (Письмо Минфина России от 05.04.2012 N 03-04-06/6-98).
Фактическая длительность пребывания белорусского гражданина на территории РФ к концу календарного года может оказаться менее 183 дней. В этом случае НДФЛ с доходов, полученных от источников в РФ в истекшем году, необходимо пересчитать по ставке 30% (Письмо Минфина России от 14.08.2009 N 03-08-05).
Пример. Гражданин Республики Беларусь 1 сентября 2012 г. заключил договор подряда с российской компанией сроком на восемь месяцев. Какую ставку нужно применить к доходам работника, полученным в течение срока действия договора?
Решение. Так как гражданско-правовой договор заключен на срок более 183 дней, с первого дня его действия НДФЛ с вознаграждения будет уплачиваться по ставке 13%.
Но по итогам 2012 г. белорусский гражданин будет находиться в РФ менее 183 дней, поэтому организация должна произвести перерасчет налога за 2012 г. по ставке 30%.
А вот к доходам, полученным в 2013 г., будет опять применяться ставка 13% (п. 1 ст. 1 Протокола от 24.01.2006 к Соглашению от 21.04.1995).
2 марта 2013 г. белорусский гражданин может приобрести статус налогового резидента Российской Федерации. Тогда к его доходам в виде вознаграждения по гражданско-правовому договору необходимо будет применять ставку 13% независимо от того, останется ли он дальше работать в этой организации или устроится в другую.
Источник — журнал «Зарплата» №1 2013г.